1、案情
羅某(男)與習(xí)某(女)于1999年8月登記結(jié)婚 ， 婚后夫妻感情較好，并生育了一男孩 。2002年6月，羅某與另一女子周某在賓館內(nèi)多次私通 ， 后被公安機關(guān)抓獲，羅某被行政處罰 。此后，羅某與習(xí)某的夫妻感情出現(xiàn)了裂痕，2003年12月，習(xí)某向法院起訴與羅某離婚，同時，習(xí)某認為羅某與他人通奸的行為給她造成了精神上的損害 ， 要求羅某賠償精神損失撫慰金10000元 。
2、分歧
羅某與習(xí)某夫妻感情破裂，應(yīng)準予雙方離婚，這一點是毫無疑問的，但習(xí)某要求羅某賠償精神損失撫慰金的訴訟請求能否支持，有兩種不同意見 。
第一種意見認為，《婚姻法》第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的 ， 無過錯方有權(quán)請求損害賠償：
(一)重婚的;
(二)有配偶者與他人同居的;
(三)實施家庭暴力的;
(四)虐待、遺棄家庭成員的” 。羅某作為有婦之夫，他與周女之間的通奸行為并非有配偶者與他人同居的行為 。通奸，是指男女雙方暗中發(fā)生不正當兩性關(guān)系的行為 。“有配偶者與他人同居”的情形 ， 是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住 。不能將通奸與有配偶者與他人同居劃等號 ， 因此，習(xí)某要求羅某賠償精神損失撫慰金的訴訟請求不應(yīng)支持 。
第二種意見認為，習(xí)某的訴訟請求應(yīng)當支持 。
3、評析
離婚損害賠償制度是對過錯行為破壞婚姻家庭關(guān)系并導(dǎo)致婚姻破裂結(jié)果的賠償制度 。這種過錯不論是何種形式 ， 只要違背了婚姻法的基本原則，達到一定程度導(dǎo)致婚姻破裂 ， 都應(yīng)予以賠償 。婚姻法第四十六條以列舉的方式對眾多的過錯予以了較大的限制，僅列舉了四種情形 ， 遠遠不能包含離婚過錯賠償?shù)姆秶?。通奸是指有配偶的一方秘密與配偶以外的其他人發(fā)生性關(guān)系的行為 。雖然有些人的通奸行為在一定范圍內(nèi)被人知曉，但這種知曉是出于當事人意愿之外的知曉，它在本質(zhì)上是不公開的，是不愿被他人知曉的 。通奸與重婚、有配偶者與他人同居的根本區(qū)別就在于它是隱秘的、一般不為他人所知曉的、不惜求夫妻名分和配偶權(quán)利義務(wù) 。而它在侵害配偶權(quán)方面與離婚損害賠償所列舉的四種過錯并沒有什么本質(zhì)的區(qū)別 ， 特別是長期的通奸和與多人通奸行為，給配偶另一方所造成的損害在某些程度上并不亞于重婚和同居，而且它也可以成為離婚的直接理由 。通奸行為不僅侵犯了配偶另一方的名譽權(quán)，特別是通奸行為被公開以后，會使配偶另一方在社會中所獲得的社會評價大大降低，而且還可以造成配偶另一方財產(chǎn)損失和精神損害 。由于通奸的隱秘性 ， 通奸者一般不會張揚地給另一方大量的生活費用和生活、生產(chǎn)物資，因而它在財產(chǎn)上給配偶造成的損失相對較?。蚱涫且匭形?nbsp;， 具有較強的欺騙性，其對另一方在精神上的打擊更強烈、更突出，造成的精神損害更為嚴重 。通奸與重婚、有配偶者與他人同居的本質(zhì)區(qū)別在于后兩者是公開行為，而前者是隱秘行為，這一點與偷竊和搶劫的區(qū)別非常類似 。若因為是隱秘行為就可以免除賠償責(zé)任 ， 那么偷竊行為似乎也可以免除刑事責(zé)任，這在理論上和實踐上都是站不住腳的 。
因此，對違背忠實原則的其他過錯行為引起婚姻家庭破裂的 ， 應(yīng)當靈活適用法律和道德手段進行調(diào)整，對重大的、情節(jié)和影響嚴重的其他過錯行為，也應(yīng)適用離婚過錯賠償制度，使忠實原則向離婚損害賠償制度適當滲透，以體現(xiàn)法律的公平性，體現(xiàn)裁判的公正性 。對于通奸造成離婚的 ， 無過錯方有權(quán)提起離婚損害賠償請求，并在處理上應(yīng)與重婚、有配偶者與他人同居一樣，依照實際造成的后果判決通奸一方予以賠償 。
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