在一些離婚案件中,不同程度地存在著當事人企圖通過法院裁判文書的形式使小產(chǎn)權房得到合法確認的情形 。小產(chǎn)權房問題成因復雜、數(shù)量龐大、涉及利益面廣又較為敏感，國家有關部門雖三令五申禁止開發(fā)但仍未完全阻止其蔓延 。小產(chǎn)權房對農(nóng)村土地的侵蝕和對農(nóng)民根本利益的危害本文在所不論，在當前各省廣泛開展土地確權登記的背景下，結合司法實踐，本文重點探討離婚糾紛中小產(chǎn)權房應如何處理的問題 。
一、問題的提出
“小產(chǎn)權房”這一稱謂并非法律術語，它是指由鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府而不是國家頒發(fā)產(chǎn)權證的房產(chǎn) ， 在現(xiàn)實中往往是一些村集體組織或者開發(fā)商以新農(nóng)村建設等名義出售的、建筑在集體土地上的房屋或是由農(nóng)民自行組織建造的“商品房” 。因此它并不真正構成嚴格法律意義上的產(chǎn)權 。根據(jù)我國土地管理法和有關政策，城鎮(zhèn)居民不得到農(nóng)村購買宅基地、農(nóng)民住宅或“小產(chǎn)權房” 。任何單位和個人不得租用、占用集體土地搞房地產(chǎn)開發(fā) 。
《中華人民共和國土地管理法》第63條規(guī)定：農(nóng)民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設 。所以 ， 小產(chǎn)權房的轉讓目前無法得到法律的認可，但因各種原因小產(chǎn)權房漸成規(guī)模已成為不爭的事實 。我國城鎮(zhèn)化進程仍在快速推進，且正在進行新一輪的土地確權登記，《中華人民共和國物權法》(以下簡稱《物權法》)第28條賦予了法院法律文書導致物權變動的效力，所以法院如何處理離婚糾紛中小產(chǎn)權房的分割問題不容忽視 。
二、小產(chǎn)權房應如何處理
案例：A與B皆為城鎮(zhèn)戶口，二人在婚姻關系存續(xù)期間，以夫妻共同財產(chǎn)購買某村村民C位于自家宅基地的小產(chǎn)權房一處 ， 并與C簽訂了房屋買賣協(xié)議，后A與B夫妻感情破裂，對于小產(chǎn)權房的分割無法達成協(xié)議，遂訴至法院要求離婚 。對于本案中小產(chǎn)權房如何分割的問題，主要有以下幾種觀點：
第一種觀點認為，雖然案例中的夫妻并未取得房屋的所有權，但根據(jù)《最高人民法院關于適用若干問題的解釋(二)》(以下簡稱《婚姻法解釋二》)第21條規(guī)定：離婚時雙方對尚未取得所有權或者尚未取得完全所有權的房屋有爭議且協(xié)商不成的，人民法院不宜判決房屋所有權的歸屬，應當根據(jù)實際情況判決由當事人使用 。為避免當事人的權益處于不確定的狀態(tài)，應當根據(jù)案件實際情況 ， 判決由一方當事人使用，并由使用的一方給予另一方適當?shù)难a償 。
第二種觀點認為，現(xiàn)行法律及政策的精神禁止農(nóng)村小產(chǎn)權房基于買賣、互易等法律行為發(fā)生物權變動，其基本的價值取向在于貫徹和落實嚴格的土地用途管制制度，以保護耕地 。而在離婚糾紛中，對于共有財產(chǎn)的分割 ， 并不會產(chǎn)生市場流通的后果，所以對于涉案房屋應當按照共同財產(chǎn)的分割原則進行分割 。根據(jù)《物權法》第31條規(guī)定：依照本法第二十八條至第三十條規(guī)定享有不動產(chǎn)物權的，處分該物權時 ， 依照法律規(guī)定需要辦理登記的，未經(jīng)登記，不發(fā)生物權效力 。故即使法院對房屋進行了分割，因無法進行登記，涉案小產(chǎn)權房也無法進入市場流通 。
第三種觀點認為，因國家土地管理法和相關政策禁止小產(chǎn)權房買賣，雖然案例中的夫妻與C簽訂了房屋買賣協(xié)議，但該協(xié)議因違反法律和國家政策的禁止性規(guī)定而無效，A與B并未取得房屋的所有權，故對案例中的小產(chǎn)權房應不予處理 。
筆者贊同第三種觀點 。首先，雖然《婚姻法解釋二》第21條對于尚未取得所有權的房屋應如何處理作出了規(guī)定 ， 但該規(guī)定是建立在爭議房屋有合法來源基礎上的，案例中夫妻二人與C簽訂的房屋買賣協(xié)議因違反法律規(guī)定而無效，A與B并不具有房屋的所有權，故判決由夫妻一方使用顯然不當 。其次，如果法院對涉案小產(chǎn)權房進行分割 ， 以裁判文書的形式確認夫妻一方對于小產(chǎn)權房的所有權，勢必會干擾國家對農(nóng)村土地的管理，引起新的糾紛甚至是新一輪離婚潮 。正確的做法應是應宣告買賣協(xié)議無效 ， 對小產(chǎn)權房不予分割 。如此不僅能與法律規(guī)定以及國家政策保持一致，還能以案例的形式進行法律宣傳，起到在一定程度上禁止小產(chǎn)房買賣的效果 。
三、區(qū)別對待：以不予分割為原則
對于小產(chǎn)權房，因為產(chǎn)生原因不同，其表現(xiàn)形式也復雜多樣，有建在農(nóng)民宅基地上的，也有因舊村改造、拆遷安置而產(chǎn)生的;有因購房協(xié)議得到的 ， 也有因贈與、繼承得到的等等 。
有文章指出，因舊村改造、拆遷安置而建成的小產(chǎn)權樓房因不是建設在農(nóng)民個人宅基地上，而是建在村集體土地上的 ， 所以此種類型的小產(chǎn)權樓房在當事人雙方平等自愿簽訂房屋買賣協(xié)議且基層村組織同意的情況下，可以認定為有效 。筆者認為，此觀點有待商榷 。因為小產(chǎn)權房的本質(zhì)特征在于其所占用的集體土地不得轉讓，小產(chǎn)權房不得進入房屋買賣市場自由流通 ， 而并非建設于宅基地還是集體用地上，況且宅基地本身就屬于農(nóng)民集體所有 。如果認定合法則有可能形成開發(fā)商先建設樓盤，再通過本村村民向外銷售小產(chǎn)權樓房的情形 ， 擾亂國家對土地的管理秩序 。
在國家尚未出臺關于小產(chǎn)權房處理政策的前提下，法院在審理離婚糾紛中涉及小產(chǎn)權房分割時，應根據(jù)案件的不同情況，以不予分割為原則 ， 在有充分證據(jù)證明小產(chǎn)權房確為夫妻共同財產(chǎn)時再行分割 。例如：對于因繼承而獲得的小產(chǎn)權房，屬于夫妻共同財產(chǎn)的，因具有合法來源，法院應依法予以分割;對于因受贈與而獲得的小產(chǎn)權房 ， 應嚴格審查贈與合同的效力，如果表面為贈與實為買賣的贈與合同應依法宣告無效 。
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